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刑法修正案(八)学习与交流
2011-07-06                审核人:   (浏览数:)
 

刑法修正案()学习与交流

 

刑法修正案(八)于20108月首次提请审议,1220日再次审议,到今年的225日正式通过,总共五十条,是97年以来我国对刑法修改的规模最大的一次,相当于前几次修改的总和,并且是首次修改总则,而过去的几次修改,都是根据客观需要,对分则具体罪名的修改,没改过总则。在施行时间上,前七个刑法修正案均为“自公布之日起施行”,而刑法修正案(八)是225日公布,51日起施行,给了大家两个多月学习准备的时间。从这一点上也能看出它的重要性。

下面一起来看一下刑法修正案(八)中最值得我们关注的部分内容。

第一个值得关注的问题是:取消部分死刑,纠正“过度报复”思想

这次取消的13个罪名的死刑,包括三个类型,一是刑法典分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪中的9个,包括走私类的犯罪、金融诈骗的犯罪、增值税发票的犯罪;二是第五章侵犯财产罪中的盗窃罪;三是第六章妨害社会管理秩序罪中的传授犯罪方法罪等3个。占我国刑法死刑的将近五分之一。我国刑法中现有68个死刑罪名,其中非暴力性的犯罪,包括经济犯罪在内达到了三分之二,这次取消的死刑罪名全部是经济性、非暴力的,降低了非暴力犯罪死刑在整个死刑中的比例,从而改善了我国法治和人权保障的国际形象,国外媒体对此多有报道。

当然,对这次取消部分死刑,民间的争议很大,有些人担心:如果取消了这13个罪名的死刑,会削弱我国刑法的威慑力,导致犯罪急剧增加;但大多数人都认为:“生命价值要高于财产价值”,经济类犯罪与暴力犯罪不同,理当逐步废除死刑。

    这些罪名,一是在法律性质上,都属于经济性、非暴力性的犯罪,这种法益跟人的生命相比,是不能相提并论的。二是在司法实践中,这些犯罪很少适用死刑,比如说盗窃罪,要求是盗窃金融机构,并且数额特别巨大;或者是盗窃珍贵文物,情节严重,才能适用死刑;还有的,比如说传授犯罪方法罪,死刑就没有用过。

众所周知,死刑是最严厉的一种刑罚手段,在我国历史上长期以来有着“重刑主义”的传统,说到死刑,不光要你死,而且还要你“不得好死”,什么凌迟、腰斩、五马分尸,种类繁多。生活中我们通常有这样一种观念:你打我一拳,我得踢你一脚;你砍我一刀,我就要你的命。《天龙八部》相信很多人都看过,对乔峰,我们都认为他是个大英雄,他的父母被人误杀了,他要报仇,一个人杀了几十个人,我们都还认为杀得不过瘾,对吧。快意恩仇,这就是“过度报复”思想的体现。而在欧美等有“法治”传统的国家,你打我一巴掌,我还你一耳光就完了。

期待着我国这次成批量的取消部分死刑之后,能带动老百姓观念的转变,逐步纠正“过度报复”思想。

第二个值得关注的问题是:刑法修正案(八)彰显了人文关怀

表现之一:对老年人犯罪从宽处罚及免死

刑法修正案(八)第一条规定:在刑法第十七条后增加一条,作为第十七条之一:“已满七十五周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,应当从轻或者减轻处罚。”

刑法修正案(八)第三条规定:在刑法第四十九条中增加一款作为第二款:“审判的时候已满七十五周岁的人,不适用死刑,但以特别残忍手段致人死亡的除外。”

我们要说的是:“75岁以上免死”的宣示意义大于实际意义。

为什么这么说呢?

根据最高法提交给全国人大的数据显示,70周岁以上犯重罪被判死刑的,全国每年不超过10起。所以说在我国司法实践中对已满70岁以上的老人适用死刑的情况是很少的。

我国已经进入老龄化社会(早在2009年,全国60岁及以上老年人口已达1.67亿,占总人口的12.5%),我国著名法学家、中国法学会刑法学研究会会长赵秉志教授说过:对于老年人关怀是一个社会和谐和人道的重要标志。联合国的相关文件和很多保留死刑的国家,对老人免死、从宽处罚都有这样的规定。我国从西周到民国时期都有这样的传统,我们到新中国的时候,由于一些历史原因把它卡断,今天重拾这样优良的法律文化传统,彰显的是一种人文关怀,体现的是一种进步。 

然而在《刑法修正案(八)》的立法演绎的过程中,“老年人免死”是争议最大的一个问题,网上舆论几乎是一边倒,很多人都说75岁以上的老人,很多还是有犯罪的能力的,刑法给出“免死金牌”后,后果将不堪设想。当时网上流传一句笑话,叫作“君子报仇,75岁不晚”,反正我75岁以后再杀人判不了死刑,大不了75岁以后再报仇吧。

在去年的7月份,重庆市万州区75岁的男子秦某到镇上赶集的时候,将一名“疯疯癫癫”的流浪女带回家过日子。谁知道这个流浪女不听话,频频出走,恼怒的秦某趁着酒兴挥舞锄头将其砸死。今年四月初,重庆市二中院以故意杀人罪,一审判处秦某无期徒刑,剥夺政治权利终身。这则消息被媒体报到后,网上铺天盖地的都是题为“老翁砸死流浪女判无期,75岁免死正式开幕”的贴子,舆论又是一边倒,说这老头应该判死刑。

据调查,中国人的平均寿命是72岁,中国历来有“人到七十古来稀”的说法,再加上老年人严重犯罪的比例本来就很低,上面说到的秦某毕竟是极少的个案。因此,给古稀老人一张“免死牌”,不仅体现了我国尊老爱幼的优良传统,也充分体现出了刑法人道主义的基本原则,更彰显了法律的人文关怀。

表现之二:未成年人犯罪不再构成“一般累犯”和免除“前科报告义务”

刑法修正案(八)第六条规定:将刑法第六十五条第一款修改为:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”

刑法规定对累犯是要从重处罚的,并且不适用缓刑,不得假释,这一修改体现了对未成年人的关怀。要注意的是,未成年人犯罪是能构成特殊累犯的,这一点我们后面再讲。

刑法修正案(八)第十九条规定:在刑法第一百条中增加一款作为第二款:“犯罪的时候不满十八周岁被判处五年有期徒刑以下刑罚的人,免除前款规定的报告义务。”

原刑法第100条规定:依法受过刑事处罚的人,在入伍、就业的时候,应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚,不得隐瞒。

这就是所谓的“前科报告义务”,洗不掉的历史污点。而现在,未成年人只要不是犯重罪,就允许他痛改前非,不留污点,这也是对未成年人的关怀。当然,实践中我们每年征兵的时候,连受过治安处罚都通不过政审,更别说犯罪了,所以说这一修改能有多大的实际意义还有待观察。

表现之三:对符合条件的三类对象应当宣告缓刑

刑法修正案(八)第十一条规定:将刑法第七十二条修改为:“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:

    “(一)犯罪情节较轻;

    “(二)有悔罪表现;

    “(三)没有再犯罪的危险;

    “(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

按照这一规定,对被判处拘役或者三年以下有期徒刑的未成年人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人这三类特定对象,如果同时满足“轻、悔、无再犯、不良”这四个条件,就必须宣告缓刑,让其回归社会。体现的也是一种人文关怀。

第三个值得关注的问题是:刑法修正案(八)完善了我国刑罚体系

表现之一:“社区矫正”写入刑法

经过刑法修正案(八)修改以后,我国刑法第38条第3款规定:“对判处管制的犯罪分子,依法实行社区矫正。”第76条规定:“对宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,依法实行社区矫正,如果没有本法第七十七条规定的情形,缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行,并公开予以宣告。”第85条规定:“对假释的犯罪分子,在假释考验期限内,依法实行社区矫正,如果没有本法第八十六条规定的情形,假释考验期满,就认为原判刑罚已经执行完毕,并公开予以宣告。”

我觉得这是给我们公安机关减负的举措。在刑法原来的规定中,管制由公安机关执行;缓刑由公安机关考察;假释由公安机关予以监督。就是说在以前,管制、缓刑、假释的执行主体都是公安机关。然而在实践中,由于公安机关人少事多,对我们自己决定的取保候审和监视居住都难以执行到位,对法院判决或裁定的管制、缓刑、假释的考察监督就更是长期存在着难以落实的问题。比如说对管制、缓刑、假释对象都要求他在离开所居住的市县前应当报经公安机关批准,可是有的人别说离开市县,他就是出国到新马泰旅游去了,公安机关都不一定知道。

为了解决这个问题,20037月,最高法、最高检、公安部、司法部联合发布了《关于开展社区矫正试点工作的通知》,由司法部牵头,开始在部分省市开展社区矫正试点工作。

社区矫正就是由公安派出所将本所辖区内被判处管制、被宣告缓刑、被裁定假释、被暂予监外执行被剥夺政治权利的五种对象,移交给当地司法所,由司法所专职工作人员对这五种社区服刑人员进行监督考察和教育改造。

20099月,“两院两部”又联合发布了《关于在全国试行社区矫正工作的意见》等文件,司法部甚至专门成立了“社区矫正管理局”,来落实社区矫正管理工作。这次《刑法修正案()》将“社区矫正”写入刑法,从立法上全面肯定了社区矫正的刑法性质,必将进一步推动社区矫正工作,如社区矫正立法及社区矫正队伍建设等等。

表现之二:新增“禁止令”规定

经过刑法修正案(八)修改以后,我国刑法第38条第2款规定:“判处管制,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。”第4款规定:“违反第二款规定的禁止令的,由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。”第72条第2款规定:“宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。”

新增禁止令规定,是对我国刑罚制度的重大修改。我还记得航空路办的一个案子,一个叫夏天的未成年人因为学习成绩不好,初二就辍学回家,父母也懒得管教,于是他成天在社会上游荡,在网吧里泡着。为了筹集上网费用,他多次在孝高校园周边伙同他人持刀抢劫在校学生财物,我们航空路派出所的胡所长带人去抓他的时候,他还持刀拒捕。可是后来法院认为他认罪态度好,具备监护帮教条件,以抢劫罪判了他有期徒刑二年,缓刑三年。1125号下的判决,到1216号,释放后不到一个月,夏天又在网吧持刀参与打架斗殴,导致市工业学校的一名学生死亡。这里我们先不说法院对夏天判缓刑应不应该,我们只说,假如当时有禁止令的规定,法官在对夏天判缓刑的同时,结合他“为筹集上网费用,在校园周边抢劫在校学生财物”这一案情,禁止他进入网吧和校园周边,禁止他接触在校学生,如果执行到位的话,后面的惨案或许就不会发生了。

表现之三:限制减刑的幅度

刑法修正案(八)第四条规定:将刑法第五十条修改为:“判处死刑缓期执行的,在死刑缓期执行期间,如果没有故意犯罪,二年期满以后,减为无期徒刑;如果确有重大立功表现,二年期满以后,减为二十五年有期徒刑……

而以前的规定是:对确有重大立功表现的,两年期满后,减为十五年以上二十年以下有期徒刑。这里作了限制。接着看:

“对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子,人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑。”

这里我们要注意一下刑法新增的“八类重罪”的概念,和已满十四周岁不满十六周岁的人要负刑事责任的八个罪名相比较,是用“绑架和有组织的暴力性犯罪”代替了“贩毒和故意重伤害”。对累犯及“八类重罪”犯,我们简称为8+1,被判处死缓的,可以限制减刑,怎么个限制法呢?我们接着看:(下一张)                

刑法修正案(八)第十五条规定:将刑法第七十八条第二款修改为:“减刑以后实际执行的刑期不能少于下列期限:

    “(一)判处管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;这个和以前的规定一样。

    “(二)判处无期徒刑的,不能少于十三年以前的规定为十年

    “(三)人民法院依照本法第五十条第二款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子,缓期执行期满后依法减为无期徒刑的,不能少于二十五年,缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的,不能少于二十年。”就是说,对8+1的死缓犯,两年考验期满后减为无期的,今后无论怎么减刑,在监狱里呆的时间都不得少于25年;因重大立功两年考验期满后减为25年有期徒刑的,也至少要在监狱里呆20年。

而在以前的司法实践中,被判无期的实际执行个十二三年,被判死缓的实际执行个十四五年就被放出来的是很普遍的现象,这次修改之后,让无期和死缓恢复其应有的严厉性,有效解决了我国刑法中生刑偏轻的问题。

表现之四:提高有期徒刑数罪并罚的上限

刑法修正案(八)第十条规定:将刑法第六十九条修改为:“判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年,提升了五年,也就是说,一个人不管被判处多少个有期徒刑,加起来哪怕超过100年,你也不能判他死刑或无期,最多只能判25年有期,这就是我国刑法数罪并罚中的“限制加重”原则。有人开玩笑说,在中国咱们把罪犯当人看,在美国则不把罪犯当人看,他们把罪犯当王八看,因为在美国刑法中,他们采用的是“并科”原则,因此数罪并罚时会出现判处数百年甚至上千年监禁的情况。之所以会出现这种情况,基于他们的一个法治思想,叫做“法律不打折”,该判多少就判多少,至于你能不能活那么久,在所不论。

表现之五:对假释进行了修改

刑法修正案(八)第十六条规定:将刑法第八十一条修改为:“被判处有期徒刑的犯罪分子,执行原判刑期二分之一以上,被判处无期徒刑的犯罪分子,实际执行十三年以上,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,没有再犯罪的危险的,可以假释。如果有特殊情况,经最高人民法院核准,可以不受上述执行刑期的限制。

 累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。”

这里又出现了“八类重罪”,大家要注意一下。

我们接着说刑法修正案(八)对刑罚制度的修改:

 一是限制减轻处罚的幅度。原来的规定是:“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的,应当在法定刑以下判处刑罚。”现在加了一段:“本法规定有数个量刑幅度的,应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。”这样就限制了法官的自由裁量权。

二是扩大特殊累犯的范围。以前的特殊累犯专指危害国家安全犯罪的犯罪分子。现在增加了恐怖活动犯罪黑社会性质的组织犯罪,规定对“危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯上述任一类罪的,都以累犯论处。”前面我们说了未成年人犯罪不再构成一般累犯,而这里的特殊累犯并没有“未成年人除外”的例外规定,因此未成年人犯罪是能构成特殊累犯的。

三是“坦白从宽”成为法定裁量情节。以前我们也一直讲“坦白从宽”,现在刑法有了明文规定:“犯罪嫌疑人虽不具有自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。”

四是限制立功从宽处罚的力度。以前规定“犯罪后自首又有重大立功表现的,应当减轻或者免除处罚。”,这一规定过于绝对,没有回旋的余地,比如说一个罪大恶极的黑恶势力老大被抓了以后,他首先可以通过交待不同种罪行来获得自首,接着可以通过协助抓捕同案犯等方式来争取重大立功,这样就杀不了他了,法律的规定是“应当减轻或者免除”嘛。这次修改将这一款给删掉了,今后对自首又有重大立功表现的,先按自首来“从轻或者减轻”,再按重大立功来“减轻或者免除”,规定都是“可以”,杀与不杀法官说了算。

五是扩大禁止适用缓刑的范围。除累犯外,增加了“犯罪集团的首要分子,不适用缓刑”的规定。

第四个值得关注的问题是:刑事立法思想的转变:由“事后追责”转变为“事前预防”

一个人做了一件坏事,以前我们要等到造成一定的后果或者有造成后果的危险时才进行处罚,处罚的大多是结果犯或者危险犯,这叫做“事后追责”。而现在,我们增加了一些行为犯,把预防性的行为入罪,规定这件事是坏事,你就不能做,做了就要处罚你,这叫做“事前预防”。

表现之一:增设“危险驾驶罪”

刑法修正案(八)第二十二条规定:在刑法第一百三十三条后增加一条,作为第一百三十三条之一:“在道路上驾驶机动车追逐竞驶,情节恶劣的,或者在道路上醉酒驾驶机动车的,处拘役,并处罚金。

“有前款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。”

这就是我们说的飙车和醉驾入罪。我国刑法规定了交通肇事罪,但必须是造成严重后果的才追究刑事责任,也就是说,是“结果犯”。而“醉驾”入罪则是最典型的行为犯,只要你醉酒后在道路上驾驶机动车的,无论后果如何,都构成犯罪。按现有的规定,飙车指超过最高限速50%,醉驾指百毫升血液里酒精含量超过80毫克,通常也就是喝3两白酒或者2瓶啤酒的酒精含量提醒大家以后“喝酒开车请注意,一不小心蹲大狱”。以前醉驾最多拘留十五天,现在则是至少一个月,最多半年了。

2009年,全国共查处酒后驾车案件31.3万起,其中醉酒驾车4.2万起。我国每年因交通事故死亡10万人左右,位居世界第一。中国汽车拥有量是全世界的2%左右,而死亡人数则是全世界的20%。其中,造成死亡的事故的50%以上都与酒后驾车有关。酒后驾车的危害触目惊心,已经成为交通事故的第一大“杀手”。所以,醉驾入罪获得了绝大多数民众的支持,凸显了法律对生命的尊重和对公共安全的重视。

表现之二:修改“生产、销售假药罪”

刑法第一百四十一条第一款修改前为:生产、销售假药,足以严重危害人体健康的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金……

刑法修正案(八)将这一款修改为:生产、销售假药的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金……

去掉了“足以严重危害人体健康”这一构成要件,将危险犯修改为行为犯。举个例子,02年非典的时候那个板蓝根冲剂不知有多俏,好多地方买都买不到,于是就有人用红糖和面粉制造假的板蓝根冲剂到市场上去卖。这一行为在过去是不会构成“生产、销售假药罪”的,因为红糖和面粉制造的东西不会危害人体健康嘛。但是今后再这么做就构成“生产、销售假药罪”。换句话说,我先不关心你生产、销售的假药会不会害死人,我只告诉你生产、销售假药的这个行为本身就是不对的,是值得用刑法来打击的。

表现之三:扩大“盗窃罪”的惩罚范围

刑法修正案(八)第三十九条规定:将刑法第二百六十四条修改为:“盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。”

增加了“入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃”这三个情节,都是行为犯。也就是说,今后只要是到人家家里去偷东西,哪怕你一分钱没偷到也照样构成盗窃罪。以前是“盗窃未遂不算偷”,现在对因盗窃被当场抓获的,我们只要从他身上搜出了凶器,那就对不起,那就不象以前搞个治安拘留就算了了。争议比较大的是“扒窃”。按我们通常的理解,扒窃一般是指在公共汽车或者是车站、菜场等公共场所直接用手或借助刀片、镊子等工具从别人身上或随身背挎的包内秘密窃取财物的行为,本身还是属于一种盗窃。

在《刑法修正案(八)》最初的草案里并没有“扒窃”一词,后来在审议过程中被加上了,说明了“扒窃”是多么的令人深恶痛绝。

我们再来看看法条,盗窃公私财物,数额较大,逗号,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃,逗号。从文理解释来看,扒窃与多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃并列,也就是说只要是扒窃就构成犯罪;还有一种说法,认为多次盗窃、入户盗窃与携带凶器盗窃、扒窃并列,也就是说携带凶器盗窃或者携带凶器扒窃才构成犯罪。个人认为这种说法行不通,因为扒窃本来就属于盗窃,携带凶器盗窃已经包含了携带凶器扒窃,按这种说法,扒窃两字就是多余的。当然,最终怎么认定,还要等最高法关于盗窃的新的司法解释出台以后才能见分晓。

这里我们探讨一个问题,假如说今后由相关司法解释明确了扒窃入罪,那么一个人从别人包里秘密窃取财物,和一个人直接抢夺别人的包,哪个危害性更大些呢?在涉案价值达不到“数额较大”的前提下,扒窃要追究刑事责任,抢夺却只能治安处罚,这是不是为《刑法修正案(九)》留下了口子?

表现之四:修改“叛逃罪”

刑法修正案(八)第二十一条规定:将刑法第一百零九条修改为:“国家机关工作人员在履行公务期间,擅离岗位,叛逃境外或者在境外叛逃的,处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑。

    掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃的,依照前款的规定从重处罚。”

以前规定叛逃罪光是叛逃境外还不够,还要求“危害中华人民共和国国家安全”,现在删去了这一句,有叛逃行为就够定罪了。

表现之五:增设了“组织他人出卖人体器官罪”

 三十七、在刑法第二百三十四条后增加一条,作为第二百三十四条之一:“组织他人出卖人体器官的,处五年以下有期徒刑,并处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。这也是行为犯,只要有组织他人出卖人体器官的行为就足以判刑了。

另外明确了:对未经本人同意摘取其器官的,按情节轻重定故意伤害或故意杀人罪;对未经家属同意摘取尸体器官的,定盗窃、侮辱尸体罪。

最后,我们看一下其他需要关注的内容

一是加大了“敲诈勒索罪”的处罚力度

刑法修正案(八)第四十条规定:将刑法第二百七十四条修改为:“敲诈勒索公私财物,数额较大或者多次敲诈勒索的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。”

增加了“多次敲诈勒索”这一定罪情节。这也就意味着今后对敲诈勒索三次以上的,哪怕达不到数额较大,一样可以定罪处刑。记得孝天曾经办理过一起许彪敲诈勒索的案件,许彪这家伙好几次跑到一家发廊擂肥,每次要个几百块钱。还有去年11月份城东办理的高志超和刘永撬盗车牌勒索钱财的案子,搜出的车牌有十几块,每块车牌只敲诈个一到两百块钱。419号,应城城中派出所抓获两名撬盗轿车后视镜敲诈勒索钱财的嫌疑人,经审讯,两人在应城、汉川以撬盗小车后视镜的方式,对车主实施敲诈勒索作案22起。以往对这样的案子,我们在查证敲诈勒索的数额时很困难,现在好了,以次数论罪,能够核实三起以上我们就赢了。

这里我想说一下敲诈勒索“数额数大”如何认定的问题。按照2000年出台的《最高人民法院关于敲诈勒索罪数额认定标准问题的规定》,敲诈勒索公私财产“数额较大”,以1000元至3000元为起点,各省高级人民法院可以根据本地区实际情况,在上述数额幅度内,研究确定本地区执行的具体数额标准。2010101日起施行的“湖北省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则”规定:敲诈勒索公私财物,犯罪数额达到“数额较大”起点三千元(贫困山区县、市为二千元),可以在四个月拘役至六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点。

敲诈勒索罪在以前的最高法定刑为十年有期徒刑,随着社会的发展,有钱人越来越多,敲诈勒索罪的涉案金额也越来越大,为了让罪刑相适应,增加规定:对敲诈勒索“数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑”,将敲诈勒索罪的最高法定刑提高到十五年。这个“数额特别巨大”和“其他特别严重情节”如何界定,也有待新的司法解释予以明确。

二是扩大了“寻衅滋事罪”的处罚范围

刑法修正案(八)第四十二条规定:将刑法第二百九十三条修改为:“有下列寻衅滋事行为之一,破坏社会秩序的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制:

    “(一)随意殴打他人,情节恶劣的;没有变化,

    “(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人,情节恶劣的;增加了“恐吓”这一情节,这是很有必要的。以前有个老板到一家大型酒吧消费时与工作人员发生了争执,心里很不舒服,于是他找了一百多人统一穿着黑T恤把这家酒吧包围起来,也不动手,就往那一站,结果客人全吓跑了,酒吧损失营业额好几万。这就是一种恐吓,在以前是很难认定为犯罪的,现在则可以直接定寻衅滋事罪了。

    “(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物,情节严重的;

“(四)在公共场所起哄闹事,造成公共场所秩序严重混乱的。

三、四项没有变化。增加了一款:

    纠集他人多次实施前款行为,严重破坏社会秩序的,处五年以上十年以下有期徒刑,可以并处罚金。”这是专门用来对付那些“大事不犯,小事不断”的惯犯的,比如说那些职业“医闹”。本来寻衅滋事罪的最高法定刑为五年有期徒刑,但对于那些首要分子,只要我们能查实三次以上,那么法定刑升格,他就有可能坐十年牢了。

三是扩大了“强迫交易罪”惩罚的范围,提高了法定刑

刑法修正案(八)第三十六规定:将刑法第二百二十六条修改为:“以暴力、威胁手段,实施下列行为之一,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:

    “(一)强买强卖商品的;

    “(二)强迫他人提供或者接受服务的;

    “(三)强迫他人参与或者退出投标、拍卖的;

    “(四)强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产的;

    “(五)强迫他人参与或者退出特定的经营活动的。”

原来只有一、二项,并且最多判三年,现在增加了三、四、五项,并且对情节特别严重的可以判到七年。

四是扩大了“强迫职工劳动罪”惩罚的范围,提高了法定刑

刑法修正案(八)第三十八规定:将刑法第二百四十四条修改为:“以暴力、威胁或者限制人身自由的方法强迫他人劳动的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。

“明知他人实施前款行为,为其招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动行为的,依照前款的规定处罚。

“单位犯前两款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。”

增加了“暴力、威胁”的方式,对情节严重的,法定刑升格为三到十年。

五是增设了“恶意欠薪罪”

刑法修正案(八)第四十一规定:在刑法第二百七十六条后增加一条,作为第二百七十六条之一:“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬,数额较大,经政府有关部门责令支付仍不支付的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

“单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

“有前两款行为,尚未造成严重后果,在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬,并依法承担相应赔偿责任的,可以减轻或者免除处罚。”

拖欠工资报酬本来只是一个民事违约行为,但是因恶意拖欠工资导致农民工跳楼自杀的事件近年来时有发生,这次将恶意欠薪写入刑法,正是体现了刑法对民生的保护。

 
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